【案情简介】2017年4月4日上午，某森林公安局接到某市林业局防火办移交案件称:某镇某村发生火烧山，经查，发生火烧山的山场名为坟脚山，当天有村民王某前往山场上坟放鞭炮、烧纸钱。

    【办理结果】在案件处理过程中，有两种不同意见:第一种意见认为，王某在森林防火期间上坟烧纸，违反了《森林防火条例》第二十五条之规定，应根据《森林防火条例》第五十条规定，给予林业行政处罚，鉴于当事人为孤寡老人，这次就是给儿子上坟，事故发生后其主动承认错误接受处罚，期间也对损失方做出了经济补偿，应根据行政处罚自由裁量权给予最低的处罚标准;第二种意见，王某的行为违反了《治安管理处罚法》第五十条第一款之规定，应以“拒不执行人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令”行为论处，给予治安管理处罚。经审议，林业执法人员根据《森林防火条例》第五十条之规定，对王某给予警告并处200元罚款的林业行政处罚。

   【案件评析】林业执法人员作出处罚决定适用法律正确。

      第一，王某的行为属违规造成森林火灾案。

    《森林防火条例》第二十五条规定，森林防火期内，禁止在森林防火区野外用火;因防治病虫鼠害、冻害等特殊情况确需野外用火的，应当经市人民政府批准，并按照要求采取防火措施，严防失火。《江西省森林防火条例》第十八条规定了每年10月1日至翌年4月30日为本省森林防火重点期;第二十条又规定，在森林防火重点期内，禁止在森林防火区烧荒、烧田埂草、烧草木灰、焚烧秸杆、吸烟、烤火、野炊、焚香烧纸、燃放烟花爆竹等一切野外用火;第四十七条规定，违反本条例规定，森林防火重点期内未经批准擅自在森林防火区进行造林整地、烧除疫木等野外用火的，由县级以上人民政府林业主管部门责令停止违法行为，给予警告，对个人并处二百元以上一千元以下罚款，对单位并处一万元以上二万元以下罚款;情节严重的，对个人并处一千元以上三千元以下罚款，对单位并处二万元以上五万元以下罚款。因此，林业执法人员对王某作出的处罚决定是正确的。

       第二，王某的行为不构成“拒不执行人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令”。

       这一规定应具备两个条件:一是采取了拒不执行的方式。这里所说的“拒不执行”是指在紧急状态下，明知人民政府依法发布的决定、命令的内容，而执意不履行其法定义务的行为。一般表现为经劝说、警告或者处罚后仍不履行法定义务的行为;二是拒不执行的人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令中的“紧急状态”是指危及国家和社会正常的法律秩序、对广大人民群众的生命财产安全构成严重危险的、正在发生的或者迫在眉睫的危险事态。只有同时具备上述两个条件，才是该规定所要处罚的行为。

      根据上述分析，王某的上坟烧纸行为，显然不具备上述两个条件，所以不构成“拒不执行人民政府在紧急状态下发布的决定、命令”的条件，故应以“擅自在森林防火区内内野外用火”的行为予以林业行政处罚。